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        当前位置:首页 > 时政-法律 > 法制与经济(上) > 2008年3月(上)

        域名法律性质探析

        刘盛宇 法制与经济 浏览 3092 次  [2008-5-13] 字号:【  

        【摘要】域名是因特网用户在网络中的名称和地址,域名所有人?#26434;?#21517;享有排他性的权利,称为域名权。域名权是新型知识产权,是财产而不是服务。域名不能当然成为其他传统知识产权的客体,由此产生了一些冲突,?#25910;?#23545;之提出了一些解决的建议。

        【关键词】 域名知识产权法律性质

        域名作为一种在因特网上的地址名称,在因特网蓬勃发展的今天,成为代表一个单位形象的标志,,围绕域名产生的纠纷也越发常见。而?#26434;?#21517;性质的不同理解,则是纠纷的根源。本文拟从理论及规范层面?#26434;?#21517;性质进行剖析,以期规范及完善?#26434;?#21517;的法律保护。

        一、 ?#20013;?#22495;名的法律定性及进路

        域名,又叫网址,是为了便于用户记忆,实现对互联网计算机进行简便定位目的而存在?#24149;?#32852;网络地址的表?#20013;问健?#22495;名主要由英文字母、数字及其他特殊符号组成,通过解析,自动与IP地址?#25104;洌?#20174;而?#19994;?#24819;访问的计算机。随着科技的发展,域名产生了商业价值,而域名能不能成为一种权利,可否作为一类新的知识产权,在学界?#26434;?#20105;议。有人主张域名是互联网上地址,是一种独立的权利或者没有权利;有人认为域名注册人只享有使用权而不是所有权[1] ;也有人认为域名与商标的作用相同,或者可以把域名看成一种名称权,将域名作为类同商标在互联网领域使用的?#30001;?#20135;品保护;还有人则将域名看作域名使用者与域名注册机构之间的由合同约定的债权[2]

        根据?#20013;?#22269;内外立法 ,域名的保护大多?#35272;?#20110;商标法和反不正当竞争法,然而许多情况下,域名所有者的权利难以受到及时的保护:域名和商标虽具有其近似性 ,但二者差别也很明显,?#28909;?#35201;想域名成为商标,必须对该域名进行商业使用,以显示商品或服务的来源,且保证该商标不能被人在先注册;而利用反不正当竞争法?#26434;?#21517;进行保护也是权宜之计,因为反不正当竞争法规定较为宽?#28023;?#32780;且其保护的对象还必须参与竞争活动。故实在有必要?#24247;鞫杂?#21517;保护的独立性。作为一种网络定位的技术手段,每个域名由特定的文字、数字和符号构成,它本身不存在属于哪一种权利的问题,只可能成为权利的客体。有的学者称为域名权。

        根据定义可知,域名持有人?#26434;?#21517;的支配权,仅限于将“域名符号”作为“域名?#31508;?#29992;时——即指将域名符号用于网址定位这一?#32416;?#30446;的,除此之外的行为,不属于域名权的主张范围。因此,?#26434;?#25250;注域名的“网络霸占者?#20445;?FONT face=汉仪书宋一简>Cybersquatter),由于他们遵守了“先申请,先注册”的原则,合法履行了登记注册的程序,故不能以?#22336;?#22495;名权为由对抗,仅能通过法律对驰名商标等的特殊保护,宣告“网域霸占者”与域名注册服务商间缔结的合同无效,从而解除在先驰名商标等在网络上延展的阻碍。

        二、 域名权的新型知识产权属性

        ?#25910;?#35748;为,若将域名当然作为商标权和姓名权的客体进行保护,则扩大了域名权的外延,造成了更多纠纷,若将域名权作为一种债权,无疑缩减了域名自身的巨大价值。事实上,域名持有人通过与域名注册服务商缔结合同,行使合同上的请求权的办法来注册域名。然而一旦域名申请成功,注册服务?#25506;?#22495;名解析密码交给域名持有人后,域名持有人就有权在不违反强行法的前提下,?#26434;?#22320;决定域名解析的目标IP地址,这不是一种?#26434;?#21517;注册商的请求权,而是一种?#26434;?#21517;本身的支配权,它可以对抗所有无权解析和控制域名的人。

        比较而言,将域名权归属为一?#20013;?#22411;的知识产权较为妥当,可从分析域名是否符合知识产权的客体、域名权是否符合知识产权特性的视角着手进行论证。

        知识产权的客体,属于知识产权法领域内?#24149;?#30784;问题。学术界对此众说纷纭,从规范分析出发,有说是智力成果的,有说是知识产品的,有概括为支配行为的,有归结为支配行为而产生的社会关系的,迄今为止尚未达成一致的认识。而从实证的角度出发,按照《世界知识产权组织公约》第2条第(8)款规定所划定的范围,知识产权包括:1)与文学、艺术及科学作品有关的权利,即著作权;2)与表演艺术家的表演活动与录音制品及广播有关的权利,即邻接权;3)与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利,专利权;4)与科学发现有关的权利;5)与工业品外观设计有关的权利;6)与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利;7)反不正当竞争权;8)一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。各?#26434;?#30528;?#26434;?#30340;客体。

        而诸如“无形性”、“专有性”、“时间性”、“地域性”、“可复制性”等被多数学者认同的知识产权特性,往往都是在某一种知识产权上显现得突出一些,而在另一些知识产权上不太显著。正如郑成思教授所言,在学者们归纳出的种种“特点”中,有的讲的是权利的客体的特性,有的说的则是权利的特征——“知识产权”这个词汇本身在不同的时期,就有不同的范围。

        通过规范和实证的角度可以得出,将知识产权各具体权利客体抽象为一类,并得出完整的知识产权特性,在目前是无法做到的。这是由知识产权自身的复杂性决定的。唐广良教授提出“知识产权是一个‘开放’的领域,是一个随着时代的变化而变化的领域,是一个永?#27573;?#27861;限定的领域。只要人类社会还在进步,还会有新的、不能为其他法律规范加以调整的社会现象出现,知识产权的范围必然会不断扩大?#20445;?#32780;郑成思教授则设想建立“‘信息产权’的理论——知识产权的扩展”的理论。[3]

        所以?#35789;?#22495;名权不能完全体现出上述既有的知识产权的特性、甚至不在已知列举的知识产权范围之中,也不妨碍人们将其纳入知识产权范畴。域名权是一?#20013;?#30340;知识产权。首先,从存在基础上看,无论形式上有多么简单,域名的选取都是一种智力劳动的成果;其次,可能与域名权产生冲突的权利(如商标权、商号权等)大多被纳入了知识产权的范畴,把域名权作为知识产权的一种,有利于在立法和司法中对这些权利进?#22411;?#19968;考虑。此外,域名权具有知识产权的无形性、专有性、时间性和可复制性,而地域性的特点,?#25910;?#35748;为亦可作新的理解。传统知识产权的“地域性”特征,更多地体现在法律保护上的地域性,而非使用上的地域性。?#26434;?#22495;名?#27492;担?#20854;注册机构、注册程序、注册地、纠纷处理规则等,无不体现了地域性的特点。

        根据知识产权的无体财产性质,域名权是财产利益的?#30001;歟?#22240;此可?#36234;?#34892;担保、拍卖、估价。

        三、域名权与其他相关权利的冲突及解决

        组成域名的符号或文字,不单可?#26434;?#20316;域名,还可?#26434;?#20316;商标、商号、企业的名称、甚至是人名。由前文论述可知,我们在讨论域名权的时候,只应该着眼于这组符号被用作域名的时候,其持有人可能拥有的权利,组成域名的符号和文字在被用于其它非网址定位用途时,就不再是真正意义上的“域名?#20445;?#24182;非天然地享有域名符号作为商标、商号、名称等时可?#26434;?#26377;的权利。对它的法律保护,须在权利人满足了其它权利的条件后,才能成为这些传统知识产权的客体。

        (一) 域名权与商标权的冲突及解决

        域名权与商标权的冲突主要表现在以下几个方面:

        1、域名的注册在先。此时,商标专用权是不能延及到该域名的,因为域名是全球性的,无所谓地域性,商标则有严格的地域性,而且,域名注册在先,受法律保护。

        2、注册域名中含他人注册的商标名称。根据商标法规定,商标专用权不能当然及于网络空间,域名中包含他人的注册商标并不会当然?#22336;?#20182;人的商标权。但如果该域名使用不当,如域名所有人在?#20113;?#22495;名为识别标志的网站上向消费者提供的商品和服务,与商标权人向消费者提供的商品或服务相同或类似,足以造成普通消费者?#26434;?#21517;所有人与商标权人之间的误认或误解,则域名与商标的权利冲突不可避免。

        3、恶意抢注域名。认定恶意抢注可?#28304;?#20960;个方面考虑:其一,域名与请求人的商标相同或混淆性相似;其二是域名拥有人?#26434;?#21517;没有权利或合法利益;其三,域名是被恶意注册和使用的[4]

        4、同一域名标识部分存在多个注册商标所有人。商标权的保护范围以?#20439;?#27880;册的商标和核定使用的商品为限。在一般情况下,商标权人不能排斥在不相同也不类似的商品上使用相同或近似的商标。域名如以他人商标标识性文字注册,就可能导致多个商标权?#23435;?#21516;一域名的归属性发生争议。解决这类争议,应坚持保护在先注册域名的原则来处理。

        为了解决域名权与商标权的冲突,作为立法者,可以考虑约束域名的注册政策、废除域名终身制。现在的域名注册是开放式,不对申请域名注册者做资格限制,不对申请注册的域名进行权利审查,注册组织以“先申请”作为受理的原则,这种注册政策本身不利于预防域名纠纷。而根据《中国互连网域名管理办法》及其细则,只要域名一经注册成功,只要注册?#20439;约?#19981;放弃或域名没有被撤消,该域名将一直有效。这样的规则将导致域名的囤积现象。如果实行续展制,则可以减少抢注的发生。

        作为审查者,应当加强域名注册管理单位与国家商标管理部门的合作。一方面,对驰名商标、商号?#26434;?#30340;域名进行一定期限的预保留。另一方面,通过国家商标局或者在权利人获得商标权时告知权利人。他可以以商标的相关字母、数字?#35748;?#26377;关机关申请域名,以开展网上经营活动,从而让商标权人及时行使权利。

        作为域名持有者,为了获得相应域名符号的商标权,必须满足以下条件:

        1、域名符号的构成要素不得违反法律的禁止性规定。

        2、域名符号必须有别于他人在先的商标。

        3、要有将域名符号作为标识的使用行为。

        (二)域名权与名称权和/或姓名权的冲突及解决

        域名权不但与商标权经常发生冲突,而且对姓名权也会产生冲击。主要表现在以下两个方面:

        1、 使用他人的姓名、企业名称去登记域名,甚至使用一些著名的城市名称,或者是使用与这些名称极为近似的名称。美国麦当劳公司就不惜按照mcdonalds.com域名善意注册人美国一家杂志社记者乔士华的要求,向一所中学捐款才挽回了当属自己的域名。

        2、数企业有相同企业名称,而均欲以之申请域名。?#36136;?#20013;,有许多人同名同姓,?#35789;?#26159;企业,只要其所从事的营业不同,也可以使用相同的名称,且彼此间仍能通过其他特征加以区别,一般不容易产生混淆。然而在网络上,同一个域名只能由一人使用,因此具有相同姓名或名称的个人或企业,如果均欲使用该名称作为其域名,则不可避免地会产生冲突。

        ?#25910;?#35748;为,“网站名称”是不能当然被作为一种独立的权利而存在的。因为?#35789;埂?#21517;称权”的客体包括自然人的姓名,也只能是具有法律上人格的主体的称?#20581;?#22312;这样的名称权定义下,域名持有人要使域名符号成为名称权(商号权)的客体,那么他首先要将域名符号作为法人或者非法?#20439;?#32455;的名字,然后要保证这个名称不违反强行法的禁止性规定,最后还要根据法律的要求履行登记?#20013;?#21516;理,如果域名持有人是自然人,也只有持有人把与域名相同的符号作自己的姓名时,域名符号也才会成为域名持有人的姓名权客体。

        而?#26434;?#22995;名权相冲突的情形,应实行先申请原则,即先登记取得域名的人,有使用该域名的正当权利,其并不构成?#20113;?#20182;相同姓名或名?#26222;?#22995;名权的侵害。因此,原则上他人并不能要求其放弃该域名。只?#24615;?#20363;外情形下,即一方为著名企业,基于该企业在社会上较高的知名度,一般网络使用者及社会大众容易误以为使用此域名者即为该著名企业,才?#24066;?#35813;著名企业就其姓名或名称享有较为优越的地位,取得该域名的使用权。同时应考虑对先登记者进行合理的补偿。

          

        【参考文献】

        [1] 张平:《网络法律评论》法律出版社2002年版

        [2] 唐广良:《域名与商标的冲突及日、中两国的?#20013;?#25919;策》

        [3] 郑成思:知识产权法[M].?#26412;?#27861;律出版社,1997.

        [4] 薛虹:《网络时代的知识产权》法律出版社2000 p300

         

                                    (作者单位?#21512;?#38376;大学)

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